Salg av næringseiendommer skjer ofte i form av skattefritt salg av aksjer i et AS som eier eiendommen. I forkant gjennomføres ofte en fisjon. En uttalelse fra Skattedirektoratet øker mulighet for gjennomskjæring og skattlegging.
Aksjeselskaper kan selge aksjer skattefritt. Salg av næringseiendommer skjer derfor svært ofte ved at et AS selger aksjer i et annet AS, som ikke eier særlig mye annet enn den eller de aktuelle eiendommer som skal selges. Etter en dom i Høyesterett i 2014 (Conoco Philips III/Tangen), har man etter ulovfestet praksis kunne gjennomføre en skattefri fisjon i direkte tilknytning til salget. Det kan være aktuelt hvis selskapet eier flere eiendommer og det bare er aktuelt å selge eller kjøpe én av dem.
Etter Conoco Philips III/Tangen-dommen har man kunne bestemme seg for, og gjennomføre, en fisjon i tilknytning til at det var bestemt at eiendommen skulle selges. Fra 1. januar i år fikk vi en lovfestet bestemmelse om skattemessig gjennomskjæring. Den skal i det alt vesentlige erstatte den tidligere ulovfestede rettspraksis om gjennomskjæring. Loven lister opp en del konkrete forhold som nå skal vurderes.
Skattedirektoratet ga i vår en bindende forhåndsuttalelse som gjaldt spørsmål om gjennomskjæring av en fisjon etter den nye lovfestede bestemmelsen. Selv om det er meningen at lovbestemmelsen vil gi resultater som i hovedsak vil samsvare med den ulovfestede reglen, er det noen mindre endringer. Tidspunkt for beslutning om fisjon i forhold til avtaleinngåelsen er ikke konkret nevnt som noe som skal vurderes eller endres. I den bindende forhåndsuttalelsen, hvor Skattedirektoratet etter en konkret vurdering kom til at det ikke skulle skattemessig gjennomskjæres, ble det også trukket frem som en del av begrunnelsen at det ikke forelå noen planer om et senere salg av aksjene.
Det kan her se ut til at Skattedirektoratet begynner på en innskjerping av forståelsen av den lovfestede reglen i forhold til ulovfestet praksis ved å trekke frem at det ikke forelå planer om salg. Skattedirektoratet synes å legge vekt på at det ikke er noen konkrete planer om salg. For ikke å risikere at en fisjon skal bli gjennomskåret (dvs. skattepliktig), er det lurt å restrukturere og fisjonere i god tid før det foreligger konkret planer om salg av eiendommer (eller andre eiendeler).
Ønsker man å få gjennomført en fisjon i løpet av inneværende år, må man snart starte på den prosessen for å bli ferdig før årsskiftet.
Jens I. Kobro
jik@forsberglaw.no
